一、問題
時常會看到有求才廣告寫特定職位「限役畢」，因為有沒有當完兵，看起來似乎不是就業服務法第5條第1項所規定的事由，那麼如果雇主以求職者或勞工還沒當兵為理由，做出不合理待遇（或差別對待）時，就不構成違反就業歧視嗎？
二、解說
（一）首先，就業服務法第5條第1項雖然規定了種族、階級、語言、思想、宗教、黨派、籍貫、出生地、性別、性傾向、年齡、婚姻、容貌、五官、身心障礙、星座、血型或以往工會會員身分等18種雇主不可以據以歧視求職者或勞工，但實際上，雇主也可能不明寫被規定的18種事由，但以其他有爭議的標準，來作為篩選員工、調整勞工勞動條件的依據。
（二）一般來說，歧視型態主要分成兩種，即「直接歧視」與「間接歧視」。
1. 最高行政法院101年度判字第1036號行政判決曾表示，以年齡歧視部分，不論是雇主直接以年齡因素，設定為僱用員工、解僱員工或給予員工福利之條件，或雖然沒有直接以年齡為條件，但間接設定其他因素，並因該因素連結之結果，將與年齡發生必然之關連，最終造成員工因年齡因素而與勞動條件發生牽連，都應該認為有因年齡因素而給予員工不當的歧視。
2. 換句話說，間接歧視往往是雇主藉由一種中性、看似一體性的理由或行為對特定人所做的差別對待或不合理要求，而在與他人比較過後，發現會連結到就業服務法所規定的禁止歧視事由中。
（三）目前實務上較常討論的間接歧視案例，主要是關於「限役畢」的徵才條件，而且因為有沒有服完兵役，有時會與年齡有關係，就這個部分，曾有法院認為，雖然肯定年齡歧視包含「間接年齡歧視」，但是在徵才廣告中，事業單位寫明限18歲以上（高中畢業）加上限役畢之條件，法院認為這是雇主徵才的條件設定自由。而參考我國學制，求職者至少要年滿18歲才有可能符合學歷要求（即高中畢業），再加上兵役法規定18歲以上男子有服兵役義務，所以就算求職者還沒有服完兵役，18歲以下的男性求職者也不可能符合學歷要求，進而認定「限役畢」不構成對15歲至18歲的男性求職者間接年齡歧視。（臺灣彰化地方法院105年度簡字第29號行政判決參照）。
（四）不過，可能還是需要留意，因為兵役法第4條規定：「具有下列情形之一者，免服兵役，稱為免役：一、身心障礙或有痼疾，達不堪服役標準。二、身高、體重或體格指標過高或過低，達不適服役標準。」，如果今天求職者有符合第4條規定而免役者，雇主因為「非役畢」而不予僱用或給予差別對待，本文認為還是有可能會構成對身心障礙或容貌等的間接歧視。
三、結論
間接歧視其實比直接歧視還要難認定，因為間接歧視往往是透過一體適用、一般性的原則的外觀，造成對特定對象的歧視結果，所以在認定上通常會需要藉由雇主過往類似事實、挑選的對象，或者整體觀察企業內部變化等作判斷。
文/華育成律師
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